I. GENERALITATS
El concepte de salut reproductiva es va utilitzar per primera vegada durant la Conferència Internacional sobre Població i Desenvolupament celebrada a El Caire l’any 1994. El capítol 7 del Programa d'Acció de la conferència va introduir el concepte de "drets reproductius i salut" i va elaborar què significa salut reproductiva i planificació familiar.
El Protocol de Maputo, adoptat l'11 de juliol de 2003 durant la 2a sessió ordinària de l'Assemblea de la Unió, garantia específicament en el seu article 14, el dret a la salut i al control de les funcions reproductives. El paràgraf 1 d'aquest article defineix què s'entén per dret de les dones a la salut sexual i reproductiva en els termes següents: el dret de les dones a exercir el control sobre la seva fertilitat, el dret a decidir sobre la seva maternitat, el nombre de fills i l'espaiament dels seus naixements, el dret a triar lliurement un mètode anticonceptiu i el dret a l'educació sobre planificació.
Aquest protocol, al qual la República Democràtica del Congo es va adherir el 9 de juny de 2008, va ser el primer tractat a reconèixer l'avortament ([1]), sota certes condicions, com un dret humà de les dones, del qual haurien de gaudir, sense restriccions, ni por a procediments legals. No obstant això, hi ha reticències en el compromís dels Estats d'incorporar les disposicions pertinents a la seva legislació interna, particularment en l'àmbit dels drets sexuals i reproductius.
Malgrat aquestes reticències, els estats, inclosa la RD Congo, han desenvolupat, no obstant això, polítiques de salut reproductiva basades en els principis de paternitat responsable i llibertat d'elecció individual en la parella i dins de la família.
Tot i que estiguin desenvolupades les polítiques de salut reproductiva, la resposta a un avortament en les condicions requerides no está preparada en condicions. No obstant això, hi ha un augment de la violència sexual en zones de conflicte on les dones són víctimes de violació, incest, violència domèstica, que acaben en VIH / SIDA i altres infeccions de transmissió sexual, així com embarassos no desitjats, que condueixen a avortaments clandestins i insegurs i que també són la causa principal de la mortalitat materna.
L'article 211 de la Llei Nº 016/008 de 15 de juliol de 2016 sobre el Codi de Família de la República Democràtica del Congo disposa: "Llevat de les excepcions establertes per la llei, tota persona gaudeix dels drets civils des del moment de la concepció". En llegir aquesta disposició, l'infant, només ser concebut, gaudeix dels seus drets civils, inclòs el dret a la vida, consagrats en l'article 13 de la Llei 09/001, de 10 de gener de 2009, de protecció del menor.
I el dret positiu congolès prohibeix la destrucció de la vida humana a partir de la gestació, mentre es concedeix a cada ésser fecundat l'oportunitat de cobrar vida. És per això que el legislador congolès criminalitza l'avortament en els articles 165 i 166 del Codi Penal. És obvi que el legislador congolès busca protegir la vida humana des del moment de la concepció.
D'altra banda, què passarà amb el dret de la dona a l'avortament reconegut en l'article 14, paràgraf 2, del Protocol de Maputo?
II. DEFINICIONS DE CONCEPTES
Abans d'entrar en el cor d'aquest tema, és imprescindible entendre el significat d'alguns conceptes clau que conté:
1. El contingut del dret a l'avortament definit pel Protocol de Maputo ([6])
Les observacions generals sobre el Protocol de Maputo especifiquen clarament el contingut d'aquest dret:
2. I ara què! L'avortament en el dret penal congolès.
Com s'ha esmentat anteriorment, l'avortament significa l'expulsió prematura i provocada artificialment del producte de la concepció, independentment de qualsevol circumstància d'edat, viabilitat i formació regular del fetus. El diccionari Larousse, per la seva banda, especifica que l'avortament és la interrupció, voluntària o no, d'un embaràs prematur.
Pel que fa al dret a la vida i a la protecció de l'infant abans del naixement, el Llibre II del Codi Penal congolès ha criminalitzat l'acte de l'avortament en els seus articles 165 i 166 que, respectivament, disposen:
En el cas del tema objecte d'estudi, la dona i el metge no són immunes al rigor de la llei, ja que el Codi Penal confirma la repressió de l'avortament. No preveia cap paràgraf o subparàgraf que preveiés excepcions als articles esmentats. És a dir, no preveia expressament la legalitat de l'avortament, malgrat les excepcions assenyalades per la jurisprudència i la doctrina que avalen l'avortament terapèutic amb l'objectiu de salvar la vida de la dona greument amenaçada per l'embaràs, i si la seva salut física o mental també s'està deteriorant.
L'article 32 del Codi d'Ètica Mèdica diu: "L'avortament està prohibit pel Codi Penal. En casos excepcionals, quan la vida de la mare es veu seriosament amenaçada i l'avortament terapèutic sembla ser l'única manera de salvar-la, la legitimitat d'aquesta intervenció continua sent qüestionada" ([7]).
D'acord amb el que estableix aquesta disposició, el perill en qüestió només s'ha de valorar en el sentit d'un perill greu per a la vida de la mare.
"A la pràctica, el metge pot procedir:
Els aspectes identificats pel Protocol de Maputo que autoritza l'avortament terapèutic en casos d'embaràs derivat d'agressió sexual, violació i incest estan lluny de ser tinguts en compte en el tractament per part del personal mèdic, que afirma estar limitat pel codi penal en la seva expressió "voluntàriament" utilitzada en l'article 165, sense assenyalar, tanmateix, les circumstàncies que poden donar lloc a la necessitat d'aquest acte.
3. Quin és el benefici de ratificar el Protocol de Maputo?
Segons el contingut de l'article 215 de la Constitució, el Protocol de MAPUTO, tan aviat com ha estat ratificat per la República Democràtica del Congo de forma regular, té una autoritat superior a la de les lleis.
De fet, la seva ratificació té l'efecte de despenalitzar certs aspectes de l'avortament. Si en el passat una dona o un metge eren castigats per haver posat fi a l'evolució del fetus que portava una dona després d'una violació o incest, ara ja no és així. A més, si resulta que una dona o un metge ja ha estat condemnat per avortament i dels fets del cas es desprèn que l'avortament del qual se'ls acusa havia acabat amb la vida d'un fetus portat per una dona, com a conseqüència d'una violació o incest, i que posaria en perill la salut mental i física de la mare o la vida de la mare o del fetus, han de ser posat en llibertat immediatament. Aquest alliberament es basa en el dret positiu congolès, segons l'article 17, paràgrafs 5 i 6, de la Constitució, on s'estipula que la pena deixa de complir-se quan, en virtut d'una llei posterior a la sentència, l'acte pel qual es pronuncia deixa de ser delicte. La ratificació del Protocol de MAPUTO sembla perseguir l'objectiu a la República Democràtica del Congo. D'una banda, encoratjar les dones congoleses a exercir la llibertat de disposar dels seus cossos i, d'altra banda, alleujar d'alguna manera els molts problemes que els nens nascuts de violació han plantejat i encara plantegen dins de la societat congolesa.
De fet, un nen nascut d'una violació comesa per un milicià congolès o estranger no sempre és ben rebut a la societat. La víctima (la seva mare) i el seu fill estan exclosos de diverses prestacions de la comunitat. Aquest nen portarà aquesta càrrega durant tota la seva vida. A més, atès que la llei congolesa requereix que tots els nens congolesos tinguin un pare, malauradament hi ha una manca d'una persona de la comunitat que pugui exercir aquest paper.
Avui, 10 anys després de la ratificació del Protocol de Maputo per part de la República Democràtica del Congo, la situació no ha canviat. El cas conegut i acceptat per les estructures sanitàries continua sent el de l'expulsió del fetus per tal de salvar la vida de la mare.
En efecte, si deixem evolucionar la dona amb l'embaràs posant en perill la seva pròpia vida, és com si la condemnéssim a mort. L'argument no pot estar a favor de l'evolució d'un embaràs fruit d'una violació i encara menys d'una agressió sexual, perquè sentirà remordiments cada vegada que vegi aquest fruit de la violació o agressió sexual de la qual va ser víctima.
Dos aspectes del problema mereixen ser distingits per evitar confusions que puguin tenir repercussions negatives per a les organitzacions de dones que lluiten per aquests drets reconeguts a les dones. El nivell ètnic-religiós que s'oposa al bé i al mal, a la virtut i al pecat.
El nivell jurídic que qüestiona el compliment de la llei. No obstant això, aquests nivells no s'han de confondre perquè la llei estableix infraccions, mentre que la moral i la religió determinen el pecat. O, tot pecat no constitueix una infracció, de la mateixa manera que no tota infracció és necessàriament un pecat.
Així, hem d'admetre que, des d'un punt de vista legal, l'avortament no és un delicte per haver de continuar convidant el seu autor al confessionari per obtenir el perdó de Déu.
S'estan desencadenant fortes protestes a les comunitats de la República Democràtica del Congo per la qüestió de l'avortament segur reconegut en la legislació congolesa. Mereix fer-se una pregunta, la de saber si encara està d'acord amb la llei positiva congolesa condemnar una dona o un metge per avortar quan el nostre país ja ha ratificat el Protocol de Maputo de l'11 de juliol de 2003.
Des del punt de vista de la teoria general del dret, aquí sorgeix una qüestió de la jerarquia de les normes, de la relació entre un tractat i la constitució congolesa. Les respostes a aquesta pregunta estan contingudes en els articles 153.4 i 215 de la Constitució.
Per descomptat, el Protocol de Maputo té el valor legal d'un tractat internacional si tornem a les velles pràctiques de repressió.
El codi d'Hammurabi del segle XVII aC sancionava l’avortament, i els romans donaven dret als fetus dient que el nen concebut es consideraria nascut. El jurament hipocràtic del segle IV aC va proporcionar finalment "... No donaré a cap dona un remei avortiu". El codi penal congolès i tantes altres lleis penals de tot el món castiguen severament l'avortament terapèutic que salva la dona d'un embaràs d'alt risc.
La circular del president del Tribunal Constitucional, del president del Consell Superior del Poder Judicial als caps de jurisdicció i de la Fiscalia Civil i Militar, encarregada de la seva implementació, havia presentat les estadístiques d'una elevada mortalitat materna estimada en un 84% per cada 100 mil naixements, que representaven més de 30.000 morts anuals i 83 morts diàries el 2014. Embarassos no desitjats derivats de violacions, agressions sexuals, incests, avortaments clandestins.
Per evitar aclaparar tothom en el cas dels avortistes, els farmacèutics proporcionen fulletons que prohibeixen al pacient prendre un medicament en particular; Requereixen que el seu personal pregunti abans del lliurament de la medicació si la persona no està embarassada, fins i tot per als metges que han de preguntar a la seva pacient sobre el seu estat abans de qualsevol prescripció mèdica o administració de medicaments.
Així, una pacient que oculta la seva condició al seu metge o farmacèutic entra en els articles 165 i 166, perquè té una intenció criminal d'expulsar el fetus que porta.
En aquest punt, el legislador congolès privilegia la naturalesa sagrada de la vida, seguint l'exemple dels religiosos i moralistes, alhora que demana a la gent que sigui prudent en qualsevol pràctica que serveixi per salvaguardar la vida humana. L'avortament existia, però es considerava un mal.
Aproximadament 73 milions d'avortaments induïts tenen lloc cada any a tot el món. Sis de cada 10 embarassos no desitjats (61%) i 3 de cada 10 (29%) van acabar en avortament induït. El recurs a l’avortament segur està molt desenvolupat des de finals de la dècada de 1980, tan aviat als països que ja havien legalitzat, com en els altres. L’accés sempre tracta de limitar la durada de l’embaràs o d’amenorrea precisa que es pot allargar o eliminar si la vida o la salut de la dona està amenaçada o determinades causes de "violació; malformació”.
"Avortament segur", segons el Protocol de Maputo, significa serveis d'avortament segur, proporcionats per mitjà de medicaments o mètodes específics, amb tota la informació necessària i consentiment informat, per professionals de la salut en els nivells primari, secundari i terciari, entrenats en avortament segur, d'acord amb les normes de l'OMS. Aquests serveis també inclouen tècniques quirúrgiques i tractaments.
La majoria de països permeten fins a les 12 setmanes d'embaràs, alguns pugen fins a les 18, 22 0 24 setmanes d'embaràs.
L'acord de la professió mèdica pot ser necessari per interrompre un embaràs per motius de salut, en particular el d'un o més metges o d'un psiquiatre en el cas de salut mental. El recurs a l'avortament després d'una violació o incest sovint està subjecte a l'autorització judicial d'un fiscal o un magistrat, possiblement a la presentació d'una denúncia a la policia o a una denúncia feta per professionals de la salut. Igual que les barreres d’accés que penalitzen particularment les dones joves a qui se’ls rebutja aquest dret. La clàusula de consciència motivada per consideracions morals, religioses o filosòfiques és un altre obstacle per accedir a l'avortament. De vegades, el personal sanitari ho proposa per no realitzar avortaments o tenir cura de dones, l'estat de salut de les quals es considera crític. Les dones també ho esquiven obtenint medicaments per avortar a través de xarxes informals. El farmacèutic és un important proveïdor d'aquests productes dispensats amb recepta mèdica o de manera més o menys clandestina, pràctica que planteja moltes qüestions de caràcter ètic, filosòfic i científic. L'organització FJDF ha derivat 5 casos de víctimes de violació amb embaràs per tractament mèdic en algunes estructures del lloc que s'han adherit a aquest programa que dificulta l'organització assistencial internacional durant els anys 2019-2020. Després de la finalització d'aquests programes les víctimes que ho sol·liciten són sotmeses a orientació psicològica per perquè acceptin suportar l'embaràs malgrat les circumstàncies.
De fet, per a la República Democràtica del Congo es fan diversos temperaments al rigor de la llei i posen de manifest l'adaptació i incoherència d'una legislació que, a més, està desfasada, tant en relació amb moltes legislacions modernes, com en relació amb l'evolució de la moral i les mentalitats i el context al nostre país. Els articles 330, 334 i 349 del Codi de família es basa en la perpetració de l'espècie i la procreació, en l’elecció d’una persona del sexe oposat amb el propòsit de fundar una família.
El recurs als serveis d'avortaments segurs a la República Democràtica del Congo s'ha de dur a terme d'acord amb les normes i directrius de l'OMS en aquesta matèria, degudament estandarditzades, validades, publicades i difoses pel Ministeri de Salut Pública.
El cas s'ha d'incloure en les prescripcions de l'article 14, 2C, del protocol per a les dones víctimes de violació, d’agressió sexual d’incest i d’aquelles, l'embaràs de les quals posi en perill la seva salut mental i física o la seva vida o la del fetus.
L'atenció completa dels avortaments i anticoncepció decretada pel Ministeri de Salut Pública ha de ser realitzada per personal sanitari format en un centre sanitari certificat per la Inspecció Provincial de la Jurisdicció, que pel que sembla fins ara, una missió que mai s'ha dut a terme al final del congrés, perquè no es coneixen bé les estructures i el personal que s'ha seleccionat per a la implementació.
La Llei Nº 06/015 de 12 de juny de 2008 va autoritzar l'adhesió de la República Democràtica del Congo al Protocol de la Carta Africana dels Drets Humans i dels Pobles relatius als Drets de la Dona a l'Àfrica. Té una autoritat superior a les lleis nacionals. De fet, la seva ratificació té l'efecte de despenalitzar certs aspectes de l'avortament.
Quin és el benefici de ratificar el Protocol de Maputo?
Segons el contingut de l'article 215 de la Constitució, el Protocol de MAPUTO, tan aviat com ha estat ratificat per la República Democràtica del Congo de forma regular, té una autoritat superior a la de les lleis. De fet, la seva ratificació té l'efecte de despenalitzar certs aspectes de l'avortament. Si en el passat una dona o un metge eren castigats per avortament o per haver posat fi al fetus que portava una dona, com a conseqüència d'una violació o incest, ara ja no és així. A més, si resulta que una dona o un metge ja ha estat condemnat per avortament i dels fets del cas es desprèn que l'avortament del qual se'ls acusa havia acabat amb la vida d'un fetus portat per una dona com a conseqüència d'una violació o incest i que posaria en perill la salut mental i física de la mare o la vida de la mare o del fetus, han de ser posats en llibertat immediatament. Aquest alliberament es basa en el dret positiu congolès en l'article 17, paràgrafs 5 i 6, de la Constitució, on s'estipula que la pena deixa de complir-se quan, en virtut d'una llei posterior a la sentència, l'acte pel qual es pronuncia deixa de ser delicte. La ratificació del Protocol de MAPUTO sembla perseguir l'objectiu a la República Democràtica del Congo, d'una banda, encoratjar les dones congoleses a exercir la llibertat de disposar dels seus cossos i, d'altra banda, alleujar d'alguna manera els molts problemes que els nens nascuts de violació han plantejat i encara plantegen dins de la societat congolesa.
De fet, un nen nascut d'una violació comesa per un milicià congolès o estranger no sempre és ben rebut a la societat. La víctima (la seva mare) i el seu fill estan exclosos de diverses prestacions de la comunitat. Aquest nen portarà aquesta càrrega durant tota la seva vida. A més, atès que la llei congolesa requereix que tots els nens congolesos tinguin un pare, malauradament hi ha una manca d'una persona a la comunitat que pugui exercir aquest paper.
Avui, 10 anys després de la ratificació del Protocol de Maputo per part de la República Democràtica del Congo, la situació no ha canviat. El cas conegut i acceptat per les estructures sanitàries continua sent el de l'expulsió del fetus per tal de salvar la vida de la mare.
Per
KAMBALE Moïse
Advocat al Col·legi d'Advocats de Kivu Nord
El concepte de salut reproductiva es va utilitzar per primera vegada durant la Conferència Internacional sobre Població i Desenvolupament celebrada a El Caire l’any 1994. El capítol 7 del Programa d'Acció de la conferència va introduir el concepte de "drets reproductius i salut" i va elaborar què significa salut reproductiva i planificació familiar.
El Protocol de Maputo, adoptat l'11 de juliol de 2003 durant la 2a sessió ordinària de l'Assemblea de la Unió, garantia específicament en el seu article 14, el dret a la salut i al control de les funcions reproductives. El paràgraf 1 d'aquest article defineix què s'entén per dret de les dones a la salut sexual i reproductiva en els termes següents: el dret de les dones a exercir el control sobre la seva fertilitat, el dret a decidir sobre la seva maternitat, el nombre de fills i l'espaiament dels seus naixements, el dret a triar lliurement un mètode anticonceptiu i el dret a l'educació sobre planificació.
Aquest protocol, al qual la República Democràtica del Congo es va adherir el 9 de juny de 2008, va ser el primer tractat a reconèixer l'avortament ([1]), sota certes condicions, com un dret humà de les dones, del qual haurien de gaudir, sense restriccions, ni por a procediments legals. No obstant això, hi ha reticències en el compromís dels Estats d'incorporar les disposicions pertinents a la seva legislació interna, particularment en l'àmbit dels drets sexuals i reproductius.
Malgrat aquestes reticències, els estats, inclosa la RD Congo, han desenvolupat, no obstant això, polítiques de salut reproductiva basades en els principis de paternitat responsable i llibertat d'elecció individual en la parella i dins de la família.
Tot i que estiguin desenvolupades les polítiques de salut reproductiva, la resposta a un avortament en les condicions requerides no está preparada en condicions. No obstant això, hi ha un augment de la violència sexual en zones de conflicte on les dones són víctimes de violació, incest, violència domèstica, que acaben en VIH / SIDA i altres infeccions de transmissió sexual, així com embarassos no desitjats, que condueixen a avortaments clandestins i insegurs i que també són la causa principal de la mortalitat materna.
L'article 211 de la Llei Nº 016/008 de 15 de juliol de 2016 sobre el Codi de Família de la República Democràtica del Congo disposa: "Llevat de les excepcions establertes per la llei, tota persona gaudeix dels drets civils des del moment de la concepció". En llegir aquesta disposició, l'infant, només ser concebut, gaudeix dels seus drets civils, inclòs el dret a la vida, consagrats en l'article 13 de la Llei 09/001, de 10 de gener de 2009, de protecció del menor.
I el dret positiu congolès prohibeix la destrucció de la vida humana a partir de la gestació, mentre es concedeix a cada ésser fecundat l'oportunitat de cobrar vida. És per això que el legislador congolès criminalitza l'avortament en els articles 165 i 166 del Codi Penal. És obvi que el legislador congolès busca protegir la vida humana des del moment de la concepció.
D'altra banda, què passarà amb el dret de la dona a l'avortament reconegut en l'article 14, paràgraf 2, del Protocol de Maputo?
- Si es compleixen les condicions que podrien donar lloc o justificar l'avortament mèdic, pot actuar el metge sobre la base d'una simple petició de la dona víctima o esperarà una decisió judicial per prendre mesures?
- Quina garantia té un metge per dur a terme un avortament terapèutic o una dona que preveu tenir un avortament mèdic per no exposar-se a procediments legals?
II. DEFINICIONS DE CONCEPTES
Abans d'entrar en el cor d'aquest tema, és imprescindible entendre el significat d'alguns conceptes clau que conté:
- Dona: etimològicament, la paraula dona fa referència a una persona que dóna vida, la que està alletant. Usat com a substantiu, és qualsevol ésser humà femení.
- S'entén per salut reproductiva l'estat de benestar físic, mental i social general de la persona humana, en tot allò relatiu a l'aparell reproductor, les seves funcions i funcionament al llarg del cicle vital, i no només l'absència de malalties o discapacitats ([3]).
- La salut sexual s'entén com un enfocament positiu i respectuós de la sexualitat i les relacions sexuals, així com l'oportunitat de tenir experiències sexuals plaents i segures, lliures de coerció, discriminació i violència ([4]).
- Avortament és un substantiu masculí, derivat del verb aborter, que prové del llatí "abortare", que significa l'expulsió prematura induïda artificialment del producte de la concepció, independentment de qualsevol circumstància d'edat, viabilitat i formació regular del fetus[5].
1. El contingut del dret a l'avortament definit pel Protocol de Maputo ([6])
Les observacions generals sobre el Protocol de Maputo especifiquen clarament el contingut d'aquest dret:
- Dret a interrompre un embaràs contret com a conseqüència d'agressió sexual, violació i incest: El Protocol garanteix a les dones el dret a interrompre un embaràs contret, com a conseqüència d'agressió sexual, violació i incest. El fet que una dona es vegi obligada a mantenir un embaràs derivat d'aquests casos constitueix un trauma addicional susceptible d'afectar la seva salut física i mental.
- Dret a interrompre l'embaràs quan suposi un perill per a la salut de la mare: aquest perill imminent pot colpejar o afectar els aspectes físics, psíquics i socials que són elements determinants de l'estat de benestar integral de la mare. Per tant, s'han de tenir en compte les raons donades per la dona que sol·licita avortar i s'ha de garantir que els marcs legals existents facilitin l'accés de la dona a un avortament segur.
- Dret a interrompre l'embaràs quan comporti riscos per a la vida de la mare o del fetus:
- El Protocol garanteix el dret a interrompre l'embaràs quan la vida de la dona estigui amenaçada. Aquest és el cas de les dones que recorren als serveis clandestins d'avortament i en condicions insalubres. També hi ha noies joves que busquen interrompre un embaràs utilitzant proveïdors de serveis no qualificats o no especialitzats, o avortaments induïts mitjançant procediments, productes i objectes perillosos.
- Es pot requerir un avortament segur per a les dones, l'embaràs de les quals suposi riscos per a la vida del fetus. Això és, per exemple, quan es demostra que el fetus en desenvolupament pateix malformacions incompatibles amb la supervivència, de manera que veure's obligat a portar l'embaràs fins el final constituiria un tractament cruel i inhumà. També pot ocórrer en dones que necessiten tractament mèdic especial per a malalties del cor, càncer o altres malalties que poden posar en perill la supervivència del fetus.
- El dret a estar lliures de persecució i càstig penal significa que les dones no estan subjectes a persecució penal, ni sancions legals per beneficiar-se de serveis de salut reservats per a elles, com l'avortament i l'atenció postavortament. També implica que el personal sanitari no ha de témer represàlies judicials, disciplinàries o d'un altre tipus per la prestació d'aquests serveis, en els casos previstos en el Protocol.
2. I ara què! L'avortament en el dret penal congolès.
Com s'ha esmentat anteriorment, l'avortament significa l'expulsió prematura i provocada artificialment del producte de la concepció, independentment de qualsevol circumstància d'edat, viabilitat i formació regular del fetus. El diccionari Larousse, per la seva banda, especifica que l'avortament és la interrupció, voluntària o no, d'un embaràs prematur.
Pel que fa al dret a la vida i a la protecció de l'infant abans del naixement, el Llibre II del Codi Penal congolès ha criminalitzat l'acte de l'avortament en els seus articles 165 i 166 que, respectivament, disposen:
- " Serà condemnat qui per aliments, beuratges, medicaments, violència o qualsevol altre mitjà, hagi provocat que una dona avorti, a una servitud penal de 5 a 15 anys".
- "Una dona que voluntàriament hagi avortat serà condemnada a una pena de servitud penal de 5 a 10 anys"
En el cas del tema objecte d'estudi, la dona i el metge no són immunes al rigor de la llei, ja que el Codi Penal confirma la repressió de l'avortament. No preveia cap paràgraf o subparàgraf que preveiés excepcions als articles esmentats. És a dir, no preveia expressament la legalitat de l'avortament, malgrat les excepcions assenyalades per la jurisprudència i la doctrina que avalen l'avortament terapèutic amb l'objectiu de salvar la vida de la dona greument amenaçada per l'embaràs, i si la seva salut física o mental també s'està deteriorant.
L'article 32 del Codi d'Ètica Mèdica diu: "L'avortament està prohibit pel Codi Penal. En casos excepcionals, quan la vida de la mare es veu seriosament amenaçada i l'avortament terapèutic sembla ser l'única manera de salvar-la, la legitimitat d'aquesta intervenció continua sent qüestionada" ([7]).
D'acord amb el que estableix aquesta disposició, el perill en qüestió només s'ha de valorar en el sentit d'un perill greu per a la vida de la mare.
"A la pràctica, el metge pot procedir:
- Per avortament espontani en cas d'avortaments espontanis o morts fetals a l'úter ocorregudes en el tercer trimestre, que també són fenòmens molt freqüents vinculats a una alteració genètica o cromosòmica de l'embrió. En l'avortament espontani, el fetus és expulsat naturalment per la mare;
- Per avortament induït, també conegut com a interrupció voluntària de l'embaràs, quan detecta malformacions, una anomalia o una malaltia del fetus que posi en perill la vida de la seva mare o li comporti greus problemes de salut, o quan l'embarassada se sotmet a un tractament especial (fàrmacs teratogènics que poden causar cardiopaties, etc.). El metge desencadena el procés prenent medicaments "abortius" o aspirant el fetus", van dir unes metgesses especialistes. ([8]).
Els aspectes identificats pel Protocol de Maputo que autoritza l'avortament terapèutic en casos d'embaràs derivat d'agressió sexual, violació i incest estan lluny de ser tinguts en compte en el tractament per part del personal mèdic, que afirma estar limitat pel codi penal en la seva expressió "voluntàriament" utilitzada en l'article 165, sense assenyalar, tanmateix, les circumstàncies que poden donar lloc a la necessitat d'aquest acte.
3. Quin és el benefici de ratificar el Protocol de Maputo?
Segons el contingut de l'article 215 de la Constitució, el Protocol de MAPUTO, tan aviat com ha estat ratificat per la República Democràtica del Congo de forma regular, té una autoritat superior a la de les lleis.
De fet, la seva ratificació té l'efecte de despenalitzar certs aspectes de l'avortament. Si en el passat una dona o un metge eren castigats per haver posat fi a l'evolució del fetus que portava una dona després d'una violació o incest, ara ja no és així. A més, si resulta que una dona o un metge ja ha estat condemnat per avortament i dels fets del cas es desprèn que l'avortament del qual se'ls acusa havia acabat amb la vida d'un fetus portat per una dona, com a conseqüència d'una violació o incest, i que posaria en perill la salut mental i física de la mare o la vida de la mare o del fetus, han de ser posat en llibertat immediatament. Aquest alliberament es basa en el dret positiu congolès, segons l'article 17, paràgrafs 5 i 6, de la Constitució, on s'estipula que la pena deixa de complir-se quan, en virtut d'una llei posterior a la sentència, l'acte pel qual es pronuncia deixa de ser delicte. La ratificació del Protocol de MAPUTO sembla perseguir l'objectiu a la República Democràtica del Congo. D'una banda, encoratjar les dones congoleses a exercir la llibertat de disposar dels seus cossos i, d'altra banda, alleujar d'alguna manera els molts problemes que els nens nascuts de violació han plantejat i encara plantegen dins de la societat congolesa.
De fet, un nen nascut d'una violació comesa per un milicià congolès o estranger no sempre és ben rebut a la societat. La víctima (la seva mare) i el seu fill estan exclosos de diverses prestacions de la comunitat. Aquest nen portarà aquesta càrrega durant tota la seva vida. A més, atès que la llei congolesa requereix que tots els nens congolesos tinguin un pare, malauradament hi ha una manca d'una persona de la comunitat que pugui exercir aquest paper.
Avui, 10 anys després de la ratificació del Protocol de Maputo per part de la República Democràtica del Congo, la situació no ha canviat. El cas conegut i acceptat per les estructures sanitàries continua sent el de l'expulsió del fetus per tal de salvar la vida de la mare.
En efecte, si deixem evolucionar la dona amb l'embaràs posant en perill la seva pròpia vida, és com si la condemnéssim a mort. L'argument no pot estar a favor de l'evolució d'un embaràs fruit d'una violació i encara menys d'una agressió sexual, perquè sentirà remordiments cada vegada que vegi aquest fruit de la violació o agressió sexual de la qual va ser víctima.
Dos aspectes del problema mereixen ser distingits per evitar confusions que puguin tenir repercussions negatives per a les organitzacions de dones que lluiten per aquests drets reconeguts a les dones. El nivell ètnic-religiós que s'oposa al bé i al mal, a la virtut i al pecat.
El nivell jurídic que qüestiona el compliment de la llei. No obstant això, aquests nivells no s'han de confondre perquè la llei estableix infraccions, mentre que la moral i la religió determinen el pecat. O, tot pecat no constitueix una infracció, de la mateixa manera que no tota infracció és necessàriament un pecat.
Així, hem d'admetre que, des d'un punt de vista legal, l'avortament no és un delicte per haver de continuar convidant el seu autor al confessionari per obtenir el perdó de Déu.
S'estan desencadenant fortes protestes a les comunitats de la República Democràtica del Congo per la qüestió de l'avortament segur reconegut en la legislació congolesa. Mereix fer-se una pregunta, la de saber si encara està d'acord amb la llei positiva congolesa condemnar una dona o un metge per avortar quan el nostre país ja ha ratificat el Protocol de Maputo de l'11 de juliol de 2003.
Des del punt de vista de la teoria general del dret, aquí sorgeix una qüestió de la jerarquia de les normes, de la relació entre un tractat i la constitució congolesa. Les respostes a aquesta pregunta estan contingudes en els articles 153.4 i 215 de la Constitució.
Per descomptat, el Protocol de Maputo té el valor legal d'un tractat internacional si tornem a les velles pràctiques de repressió.
El codi d'Hammurabi del segle XVII aC sancionava l’avortament, i els romans donaven dret als fetus dient que el nen concebut es consideraria nascut. El jurament hipocràtic del segle IV aC va proporcionar finalment "... No donaré a cap dona un remei avortiu". El codi penal congolès i tantes altres lleis penals de tot el món castiguen severament l'avortament terapèutic que salva la dona d'un embaràs d'alt risc.
La circular del president del Tribunal Constitucional, del president del Consell Superior del Poder Judicial als caps de jurisdicció i de la Fiscalia Civil i Militar, encarregada de la seva implementació, havia presentat les estadístiques d'una elevada mortalitat materna estimada en un 84% per cada 100 mil naixements, que representaven més de 30.000 morts anuals i 83 morts diàries el 2014. Embarassos no desitjats derivats de violacions, agressions sexuals, incests, avortaments clandestins.
Per evitar aclaparar tothom en el cas dels avortistes, els farmacèutics proporcionen fulletons que prohibeixen al pacient prendre un medicament en particular; Requereixen que el seu personal pregunti abans del lliurament de la medicació si la persona no està embarassada, fins i tot per als metges que han de preguntar a la seva pacient sobre el seu estat abans de qualsevol prescripció mèdica o administració de medicaments.
Així, una pacient que oculta la seva condició al seu metge o farmacèutic entra en els articles 165 i 166, perquè té una intenció criminal d'expulsar el fetus que porta.
En aquest punt, el legislador congolès privilegia la naturalesa sagrada de la vida, seguint l'exemple dels religiosos i moralistes, alhora que demana a la gent que sigui prudent en qualsevol pràctica que serveixi per salvaguardar la vida humana. L'avortament existia, però es considerava un mal.
Aproximadament 73 milions d'avortaments induïts tenen lloc cada any a tot el món. Sis de cada 10 embarassos no desitjats (61%) i 3 de cada 10 (29%) van acabar en avortament induït. El recurs a l’avortament segur està molt desenvolupat des de finals de la dècada de 1980, tan aviat als països que ja havien legalitzat, com en els altres. L’accés sempre tracta de limitar la durada de l’embaràs o d’amenorrea precisa que es pot allargar o eliminar si la vida o la salut de la dona està amenaçada o determinades causes de "violació; malformació”.
"Avortament segur", segons el Protocol de Maputo, significa serveis d'avortament segur, proporcionats per mitjà de medicaments o mètodes específics, amb tota la informació necessària i consentiment informat, per professionals de la salut en els nivells primari, secundari i terciari, entrenats en avortament segur, d'acord amb les normes de l'OMS. Aquests serveis també inclouen tècniques quirúrgiques i tractaments.
La majoria de països permeten fins a les 12 setmanes d'embaràs, alguns pugen fins a les 18, 22 0 24 setmanes d'embaràs.
L'acord de la professió mèdica pot ser necessari per interrompre un embaràs per motius de salut, en particular el d'un o més metges o d'un psiquiatre en el cas de salut mental. El recurs a l'avortament després d'una violació o incest sovint està subjecte a l'autorització judicial d'un fiscal o un magistrat, possiblement a la presentació d'una denúncia a la policia o a una denúncia feta per professionals de la salut. Igual que les barreres d’accés que penalitzen particularment les dones joves a qui se’ls rebutja aquest dret. La clàusula de consciència motivada per consideracions morals, religioses o filosòfiques és un altre obstacle per accedir a l'avortament. De vegades, el personal sanitari ho proposa per no realitzar avortaments o tenir cura de dones, l'estat de salut de les quals es considera crític. Les dones també ho esquiven obtenint medicaments per avortar a través de xarxes informals. El farmacèutic és un important proveïdor d'aquests productes dispensats amb recepta mèdica o de manera més o menys clandestina, pràctica que planteja moltes qüestions de caràcter ètic, filosòfic i científic. L'organització FJDF ha derivat 5 casos de víctimes de violació amb embaràs per tractament mèdic en algunes estructures del lloc que s'han adherit a aquest programa que dificulta l'organització assistencial internacional durant els anys 2019-2020. Després de la finalització d'aquests programes les víctimes que ho sol·liciten són sotmeses a orientació psicològica per perquè acceptin suportar l'embaràs malgrat les circumstàncies.
De fet, per a la República Democràtica del Congo es fan diversos temperaments al rigor de la llei i posen de manifest l'adaptació i incoherència d'una legislació que, a més, està desfasada, tant en relació amb moltes legislacions modernes, com en relació amb l'evolució de la moral i les mentalitats i el context al nostre país. Els articles 330, 334 i 349 del Codi de família es basa en la perpetració de l'espècie i la procreació, en l’elecció d’una persona del sexe oposat amb el propòsit de fundar una família.
El recurs als serveis d'avortaments segurs a la República Democràtica del Congo s'ha de dur a terme d'acord amb les normes i directrius de l'OMS en aquesta matèria, degudament estandarditzades, validades, publicades i difoses pel Ministeri de Salut Pública.
El cas s'ha d'incloure en les prescripcions de l'article 14, 2C, del protocol per a les dones víctimes de violació, d’agressió sexual d’incest i d’aquelles, l'embaràs de les quals posi en perill la seva salut mental i física o la seva vida o la del fetus.
L'atenció completa dels avortaments i anticoncepció decretada pel Ministeri de Salut Pública ha de ser realitzada per personal sanitari format en un centre sanitari certificat per la Inspecció Provincial de la Jurisdicció, que pel que sembla fins ara, una missió que mai s'ha dut a terme al final del congrés, perquè no es coneixen bé les estructures i el personal que s'ha seleccionat per a la implementació.
La Llei Nº 06/015 de 12 de juny de 2008 va autoritzar l'adhesió de la República Democràtica del Congo al Protocol de la Carta Africana dels Drets Humans i dels Pobles relatius als Drets de la Dona a l'Àfrica. Té una autoritat superior a les lleis nacionals. De fet, la seva ratificació té l'efecte de despenalitzar certs aspectes de l'avortament.
Quin és el benefici de ratificar el Protocol de Maputo?
Segons el contingut de l'article 215 de la Constitució, el Protocol de MAPUTO, tan aviat com ha estat ratificat per la República Democràtica del Congo de forma regular, té una autoritat superior a la de les lleis. De fet, la seva ratificació té l'efecte de despenalitzar certs aspectes de l'avortament. Si en el passat una dona o un metge eren castigats per avortament o per haver posat fi al fetus que portava una dona, com a conseqüència d'una violació o incest, ara ja no és així. A més, si resulta que una dona o un metge ja ha estat condemnat per avortament i dels fets del cas es desprèn que l'avortament del qual se'ls acusa havia acabat amb la vida d'un fetus portat per una dona com a conseqüència d'una violació o incest i que posaria en perill la salut mental i física de la mare o la vida de la mare o del fetus, han de ser posats en llibertat immediatament. Aquest alliberament es basa en el dret positiu congolès en l'article 17, paràgrafs 5 i 6, de la Constitució, on s'estipula que la pena deixa de complir-se quan, en virtut d'una llei posterior a la sentència, l'acte pel qual es pronuncia deixa de ser delicte. La ratificació del Protocol de MAPUTO sembla perseguir l'objectiu a la República Democràtica del Congo, d'una banda, encoratjar les dones congoleses a exercir la llibertat de disposar dels seus cossos i, d'altra banda, alleujar d'alguna manera els molts problemes que els nens nascuts de violació han plantejat i encara plantegen dins de la societat congolesa.
De fet, un nen nascut d'una violació comesa per un milicià congolès o estranger no sempre és ben rebut a la societat. La víctima (la seva mare) i el seu fill estan exclosos de diverses prestacions de la comunitat. Aquest nen portarà aquesta càrrega durant tota la seva vida. A més, atès que la llei congolesa requereix que tots els nens congolesos tinguin un pare, malauradament hi ha una manca d'una persona a la comunitat que pugui exercir aquest paper.
Avui, 10 anys després de la ratificació del Protocol de Maputo per part de la República Democràtica del Congo, la situació no ha canviat. El cas conegut i acceptat per les estructures sanitàries continua sent el de l'expulsió del fetus per tal de salvar la vida de la mare.
Per
KAMBALE Moïse
Advocat al Col·legi d'Advocats de Kivu Nord
[1] Article 14, paràgraf 2 (c) del Protocol de Maputo d'11 de juliol de 2003
[2] Diari-Número especial-5 juny 2018, p28.
[3] Recull d'arguments a favor de la llei de salut reproductiva, pg 13, juny 2015.
[4] www.who.int
[5] Gérard Cornu, Vocabulaire Juridique, París, PUF, 1987, p102
[6] Diari-Número especial-5 juny 2018, pàg
[7] Ordenança Nº 70-158 per la qual es determinen les regles de l'ètica mèdica, J.0 RDC, número especial, abril de 1970.
[8] Gertrude TAMBA VIRA, metge adjunt del FEPSI/Butembo Hospital Center i el Dr. KAHINDO ZALIA Rachel, metge adjunt del Centre Hospitalari Emmanuel D'Alzon de Beni.
